本文导读：最高人民法院今日发布（2020年9月3日）《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法适用正当防卫制度的指导意见》（下简称“意见”），对于有关正当防卫的争议性焦点，作出了新的判别规则……
大家好，我是胖乎律师。
提到正当防卫，大家很关心也有很多疑问，到底什么是正当防卫？别人欺负我我反击了，就是正当防卫吗？其中问题的关键在于：
法律上是如何认定正当防卫的？
最高法最新发布的“意见”中，对于以往认定中的存在广泛争议的、适用标准界限不清楚的几种特殊情况，重新做出了进一步的判定规则，包括：
- 1、哪些不法侵害行为可以构成正当防卫的前提？（除了暴力侵害生命健康，财产侵害算不算？）
- 2、针对他人的不法侵害，我见义勇为也算正当防卫吗？
- 3、不法侵害暂时中止，但仍存在危险的，我防卫了算正当防卫吗？
- 4、多人共同实施不法侵害，针对共同实施不法侵害的人防卫，算正当防卫吗？
- 5、侵害人是无刑事责任能力人（比如小孩），我防卫了算正当防卫吗？
- 6、起争执互殴了，如何认定正当防卫呢？
- 7、强度上防卫过当了，还能算正当防卫吗？
1、哪些不法侵害行为可以构成正当防卫的前提？（除了暴力侵害生命健康，财产侵害算不算？）
我们都知道正当防卫的构成前提，是“存在不法侵害”行为。那么哪些是不法侵害呢？
侵犯生命、健康权利，自然是属于不法侵害，那么别的行为呢？
对此“意见”中非常明确：
除了暴力侵害生命健康，侵犯人身自由、侵犯公私财产，也属于不法侵害。
比如，对于非法侵入他人住宅的外来者，也可以实行防卫。
2、针对他人的不法侵害，我见义勇为也算正当防卫吗？
答案是肯定的。
在此次“意见”中明确表示：
不法侵害既包括针对本人的，也包括危害国家、公共利益、或者针对他人的不法侵害。
比如公交车上针对妨害司机安全驾驶的行为、针对他人正在遭受不法侵害的行为，都可以实行防卫。
3、不法侵害暂时中止，但仍存在危险的，我防卫了算正当防卫吗？
正当防卫的认定时间问题上，强调必须是针对正在进行的不法侵害行为（的防卫）。
那么实践中就会有一些争议情况，比如不法侵害暂时中止了，但是不确定还会不会继续，仍有继续的可能性，那么我反击了，还算正当防卫吗？
答案是肯定的。“意见”中明确：
对于不法侵害虽然暂时中断或者被暂时制止，但不法侵害人仍有继续实施侵害的可能的，应当认定为不法侵害仍在进行。
同时最高法也强调，因为防卫人通常所处的境况是比较危急的，难免会有恐慌紧张心理，对于不法侵害是否结束，如果认识不清或者产生了错误认识，应当结合具体案件具体情况，具体分析（是否防卫过当），不能够一味苛求防卫人。
4、多人共同实施不法侵害，针对共同实施不法侵害的人防卫，算正当防卫吗？
答案非常肯定。针对多人一起实施的不法侵害，既可以针对直接不法侵害人进行防卫，也可以针对其他共同参与（不法侵害）者进行防卫。
5、侵害人是无刑事责任能力人（比如小孩），我防卫了算正当防卫吗？
对于这个问题，“意见”中也作出了相关解释。
针对侵害人是无刑事责任能力人，或者限制刑事责任能力人的，首先应当优选其他方式进行制止，比如劝阻。
但是如果劝阻无效，没有其他方式可以避免其侵害（人身安全的），可以进行反击防卫。
6、起争执互殴了，如何认定正当防卫呢？
关于这个问题，比较典型的是云南丽江“大学生程兆东遭围殴反抗致2人重伤”案。
2018年11月19日凌晨1时许，云南丽江，22岁的大学生程兆东从餐厅出来，10余名男子亦先后走出，围住他。
有人揪住他的头发，有人挥拳，有人抬腿踢去，殴打过程持续约50秒。冲突过程中，倒地的程兆东从地上随手乱抓工具反抗，最终5名男子受伤，其中2人重伤。随后程兆东逃离现场。
一审判决以故意伤害罪，判处程兆东有期徒刑3年，缓刑4年。二审裁定原审判决程兆东犯故意伤害罪事实不清，证据不足，撤销原判，发回重审。
此案在当时也是引起社会争议。而关键就在于，互殴行为和防卫行为的区分问题上。
对此”意见“中强调，防卫和互殴的区分，要从案发起因、情节、行为人主观意图等综合判定。
如果双方发生争执，均动手打斗，有过错方先动手并且手段过激，另一方努力避免冲突但仍不能阻止不法侵害的，那么此时还击方的行为应当认定为防卫行为。
但是也要考虑反击程度问题，如果对方侵害行为轻微的，行为人可辨识的情况下，直接使用可以导致其重伤或死亡的反击行为，那么是不能被认定为防卫行为。
7、强度上防卫过当了，还能算正当防卫吗？
最后，防卫强度的问题。
我们说正当防卫分为一般防卫和特殊防卫。
特殊防卫，简单说就是面临严重危及自身生命安全的暴力行为时，所采取的防卫行为。这个没有争议，属于正当防卫。
一般防卫，简单说就是面临的其他不法侵害时所进行防卫行为，可以理解为还没有危及到人身安全，所以这里面可能会存在防卫过当的问题。
那么，防卫过当和正当防卫如何区分？
比较典型的是“赵宇案”。
2018年12月26日23时许，李华与邹某酒后在邹某暂住处发生争吵冲突。
此时，暂住在楼上的赵宇，听到叫喊声，下楼查看，见李华把邹某摁在墙上并殴打其头部。为制止李华的伤害行为，赵宇从背后拉拽李华，致其摔倒在地。起身后，李华又要殴打赵宇，并进行言语威胁，赵宇随即将李华推倒在地，并朝倒地的李华腹部踩了一脚。
经法医鉴定，李华腹部横结肠破裂，伤情属于重伤二级。邹某伤情属于轻微伤。
此后赵宇被刑拘，最终检察院作出不起诉决定。
最高法此次发布的7个典型正当防卫案例中，就有此案。同时强调：
要考虑进一步损害的紧迫危险性和现实可能性，不应当苛求防卫人必须采用与不法侵害相当的反击方式和强度。